28 Jan 2020

Gdybyś zapytał przeciętnego człowieka na ulicy, kto jego zdaniem powinien podejmować decyzje w imieniu dziecka urodzonego poza małżeństwem, najbardziej prawdopodobną odpowiedzią, jaką byś otrzymał, byłaby matka. Odpowiedź wydaje się oczywista.

Z pewnością cały szereg czynników do rozważenia wchodzi w grę, na przykład, czy matka jest fizycznie i psychicznie sprawna i finansowo zdolna do opieki nad dzieckiem. Zakładając, że jest, jak uregulowana jest pozycja biologicznego ojca? Czy kiedykolwiek będzie mógł podejmować decyzje w imieniu swojego dziecka, takie jak zmiana nazwiska dziecka?

Co mówi Ustawa o Dzieciach?

Sekcja 19 Ustawy o Dzieciach 38 z 2005 roku wyraźnie wskazuje, że matka, niezależnie od tego, czy jest zamężna czy niezamężna, ma pełne prawa i obowiązki wobec swojego dziecka. Zgodnie z sekcją 20, ojciec będący w związku małżeńskim również ma pełne prawa i obowiązki. Sekcja 21 reguluje pozycję biologicznego ojca stanu wolnego, stwierdzając, że automatyczne prawa rodzicielskie przysługują mu tylko wtedy, gdy żyje on z matką w stałym związku partnerskim i dodatkowo wyraża zgodę na bycie zidentyfikowanym jako ojciec. Sekcja 18 pozwala ojcom, którzy są w związku konkubenckim z matką, mieć nieodłączne prawo do kontaktu, opieki i kurateli.

Prawa ojca są warunkowe

Z tych przepisów jasno wynika, że prawa ojca do dziecka są warunkowe, ponieważ zależy to od jego relacji z matką. Nie przysługują mu żadne automatyczne prawa rodzicielskie, chyba że pozostawał w związku z matką. Ojciec ma możliwość złożenia wniosku na mocy sekcji 2(1) Ustawy o ojcach naturalnych urodzonych poza związkiem małżeńskim 86 z 1987 r. o prawa dostępu lub opiekę lub kuratelę nad dzieckiem.

Zawiadomienie o urodzeniu dziecka urodzonego poza związkiem małżeńskim

Ustawa o rejestracji urodzeń i zgonów 51 z 1992 r. zajmuje się rejestracją urodzeń i zgonów. Sekcja 10 odnosi się w szczególności do zawiadomienia o narodzinach dziecka urodzonego poza związkiem małżeńskim. Stanowi on, że zawiadomienie powinno być dokonane pod nazwiskiem matki, lub na wspólną prośbę matki i osoby, która potwierdza na piśmie, że jest ojcem dziecka, pod nazwiskiem tej osoby. Jednak często dziecko otrzyma nazwisko matki.

Zmiana nazwiska dziecka

W myśl sekcji 25(1) możliwe jest, aby matka lub opiekun (wnioskodawca) złożył wniosek do Dyrektora Generalnego (DG) o zmianę nazwiska dziecka. Jeżeli dyrektor generalny odrzuci wniosek, wnioskodawca może zwrócić się do sądu o kontrolę tej decyzji. Sądy pokazały, że są gotowe odwrócić decyzję DG, jeśli przedstawione są wystarczające powody.

Na przykład w sprawie Damon v Dasram 2014 JDR 2708 (FB) matka wystąpiła do Sądu o nakaz obligatoryjny przeciwko DG, aby zmienić nazwisko dziecka na jej własne. Dziecko nosiło nazwisko ojca, co oznaczało, że ojciec musiał wyrazić zgodę na wszystko, co dziecko chciało zrobić. Ojciec nie wyraził zgody na złożenie przez dziecko wniosku o wizę. Sąd przyznał nakaz na podstawie tego, że zgoda ojca została wstrzymana bezzasadnie.

Sekcja 25(2) umożliwia biologicznemu ojcu złożenie wniosku o zmianę nazwiska dziecka na DG. Musi on jednak przedstawić „dobre i wystarczające” powody takiej zmiany. DG ma pełną swobodę w przyznaniu wniosku.

Prawo południowoafrykańskie zawsze orzeka w najlepszym interesie dziecka

Z tego przepisu wynikałoby, że ojciec może złożyć wniosek bez zgody matki. Czy taki był zamysł ustawodawcy? Co by się stało, gdyby ona była temu przeciwna? Wydaje się, że narusza to prawa matki. Ostatecznie DG weźmie taki czynnik pod uwagę i zważy go z powodami podanymi przez ojca. Nie ma jednoznacznej odpowiedzi, czy taki wniosek zostanie rozpatrzony pozytywnie, czy nie. DG musi jednak zapewnić, że jego decyzja jest w najlepszym interesie dziecka zgodnie z wymogami sekcji 28(2) Konstytucji RPA.

Co mówią sądy?

W LJ v TB 2013 JDR 1234 (GNP) Sąd musiał wydać orzeczenie w kwestii, czy ojciec (wnioskodawca) dziecka urodzonego poza związkiem małżeńskim mógł złożyć wniosek do Sądu Najwyższego o zmianę nazwiska dziecka (które było nazwisko matki). Matka (pozwany) odmówiła zgody.

Pierwszą kwestią, z którą Sąd musiał się zmierzyć, było to, czy ma jurysdykcję do rozstrzygnięcia tej sprawy. Sąd Najwyższy posiada właściwość wewnętrzną. W uproszczeniu oznacza to, że Sąd może rozpatrywać każdą sprawę, która do niego wpłynie. Jednakże w pewnych przypadkach nieodłączna jurysdykcja może być ograniczona. Należy pamiętać, że Wysoki Trybunał jest górnym opiekunem wszystkich dzieci, co oznacza, że zapewnia, że najlepsze interesy dziecka są pod opieką. W tym przypadku sędzia uznał, że jurysdykcja Sądu była ograniczona z tego powodu, że statut wyraźnie odnosi się do DG. Gdyby intencją ustawodawcy było, aby Trybunał mógł o tym orzekać, to ustawodawca wyraźnie by to zaznaczył. Dlatego Trybunał nie rozpatrywał merytorycznie wniosku ojca.

Jeśli Trybunał uznałby, że jest właściwy, jaki byłby możliwy wynik sprawy? Czy można by argumentować, że powinien mieć zastosowanie ten sam test, co w sprawie Damon przeciwko Dasram wspomnianej powyżej, tj. czy zgoda została wstrzymana, a ponadto, czy została wstrzymana bezzasadnie?

Jedyną różnicą jest to, że ojciec stanu wolnego nie ma automatycznych praw rodzicielskich i jako taki matka ma prawo wstrzymać zgodę. Jeśli ojciec złoży wniosek zgodnie z sekcją 25(2), a DG go odrzuci, ojciec prawdopodobnie będzie mógł złożyć wniosek do Trybunału o ponowne rozpatrzenie sprawy. Wtedy dopiero Sąd będzie mógł dokonać ustaleń w tym zakresie.

Porozmawiaj z ekspertem ds. prawa rodzinnego

Podsumowując, dyrektor generalny ma swobodę podjęcia decyzji, która będzie oparta na wszystkich okolicznościach z uwzględnieniem tego, czy zgoda była utrzymywana w sposób nieuzasadniony. Ostatecznie każda decyzja, która przyniesie szkodę dziecku, będzie podlegała kontroli. Dlatego nie chodzi o to, czego chcą rodzice, ale raczej o to, czy jest to w najlepszym interesie dziecka.

Nasz zespół prawa rodzinnego jest ekspertem we wszystkich sprawach prawnych dotyczących rodziny i dziecka i zawsze działa w najlepszym interesie dziecka. Aby uzyskać pomoc w zakresie sporów dotyczących opieki i kontaktów, planów i porozumień rodzicielskich lub praw rodzicielskich i dostępu do dzieci, prosimy o kontakt z naszym doświadczonym zespołem.

Zobacz także:

• Dziadkowie i alimenty na dziecko – Czy istnieje obowiązek?
• Opieka nad dziećmi
• Niezamężny partner dostanie alimenty – orzeczenie

(Niniejszy artykuł ma charakter wyłącznie informacyjny i nie służy udzielaniu porad prawnych. Aby uzyskać więcej informacji na ten temat, prosimy o kontakt z autorem/autorką lub właściwym podmiotem świadczącym usługi prawne).

.