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Regra 36(4) do CGST – 20% de qual crédito você é elegível?

‘Mudança é a única constante’ – Uma frase que o CBIC parece ter adotado com o comércio sendo bombardeado com uma barragem de emendas e esclarecimentos diários nas leis do GST desde a implementação do GST. A CBIC por meio da Notificação No. 49/2019-Central Tax de 9 de outubro de 2019 notificou mais uma rodada de emendas às Regras do CGST que podem ter implicações de longo alcance para o comércio e a indústria, tanto do ponto de vista do aumento da carga de cumprimento e do impacto financeiro que as empresas podem agora ser forçadas a levar em conta o bloqueio de créditos de imposto sobre insumos inadequados.

Por Notificação No. 49/2019-Central Tax subregra (4) foi inserida na Regra 36 nas Regras do Imposto Central sobre Bens e Serviços, 2017 (“Regras do CGST”) que restringe o crédito do imposto suportado (“ITC”) em caso de correspondência incorrecta de facturas. A referida Regra 36(4) é reproduzida abaixo:

“(4) O crédito de imposto suportado a ser utilizado por uma pessoa registada relativamente a facturas ou notas de débito, cujos detalhes não tenham sido carregados pelos fornecedores ao abrigo da sub-secção (1) do artigo 37, não deve exceder 20 por cento do crédito elegível disponível relativamente a facturas ou notas de débito cujos detalhes tenham sido carregados pelos fornecedores ao abrigo da sub-secção (1) do artigo 37.”

Assim, a Regra 36(4) visa limitar a disponibilidade do ITC pelo destinatário em relação às facturas/notas de débito, cujos detalhes não tenham sido carregados pelo fornecedor no seu FORMULÁRIO GSTR-1 arquivado sob a Secção 37(1) da Lei CGST, 2017.

Deixe-nos descodificar a nova inserção com um exemplo simples. Se um contribuinte tem um crédito total de IVA suportado de Rs. 150 do qual Rs.100 é refletido no GSTR-2A e Rs. 50 permanece não-refletido, o crédito total de IVA suportado que pode ser utilizado é Rs. 120 i.e. 100 + Rs. 20 (20% de Rs. 100). Assim, o crédito de IVA suportado de Rs. 30 de Rs. 50 que permaneceu não-reflectido não pode ser reclamado.

A emenda acima foi introduzida para dar efeito ao conceito de correspondência que tinha sido considerado como a espinha dorsal do GST pelos legisladores. Entretanto, uma vez que GSTR-2 e GSTR-3 continuam a não funcionar, a correspondência de fornecimentos internos e externos permaneceu em grande parte teórica. Com a emenda acima, o governo reforçou sua intenção de proibir o crédito do imposto a montante por causa da correspondência incorreta e também pôs fim a qualquer litígio sobre esta conta, codificando a proibição de crédito em caso de correspondência incorreta por meio da inserção da Regra 36(4) nas Regras do CGST.

Embora a intenção do governo permaneça muito clara, a emenda não parece ser muito bem pensada, já que muitas perguntas sem resposta surgiram devido à emenda. Uma das questões remanescentes antes das avaliações para a implementação da disposição acima é “O que é crédito elegível” para determinação de 20%. É pertinente notar que o termo “crédito elegível” não está definido na Lei CGST ou na Lei IGST.

Se o montante do crédito elegível deve ser derivado do GSTR 2A como está, ou se o referido crédito deve ser sujeito à reversão do crédito comum, de acordo com as Regras 42 e 43, antes de calcular os 20%, não é claro. Além disso, assumindo que um arrendatário calcula o crédito elegível após a reversão de acordo com as Regras 42 e 43, qual será a implicação da re-computação da reversão comum ITC sob a Regra 42(2) da Lei CGST, onde o crédito em excesso deve ser reclamado ou dizer que deve ser revertido no final do ano?

Pode também surgir uma questão sobre se o crédito acumulado por conta de GST pago ao abrigo do mecanismo de estorno (RCM) sendo um crédito elegível será também incluído no cálculo da Regra 36(4), à luz do uso das palavras “…. que foram carregadas pelo fornecedor na subsecção (1) da secção 37”. O RTG, no caso do imposto pago ao abrigo do RCM ser maioritariamente através de facturas auto-geradas, o mesmo não seria carregado pelo fornecedor no RTG-1 prescrito na Secção 37(1) que, na maioria dos casos, não seria registado no RTG. Haveria situação semelhante no caso da importação em que o fornecedor não é obrigado a registrar o GSTR-1 sob a Seção 37(1).

No entanto, a referida dúvida foi esclarecida até certo ponto pelo Sl. No. 1 da Circular No. 123/42/2019-GST, datada de 11-11-2019, que afirma que o IGST pago na importação, os documentos emitidos ao abrigo da RCM, os créditos recebidos da DSI, etc., estão fora do âmbito da subsecção (1) da Secção 37, pelo que as disposições da Secção 36(4) não se aplicam a tais casos.

No entanto, o que dizer dos fornecedores que estão registados e que ainda fazem entregas que são tributáveis com base no mecanismo de autoliquidação? Nesses casos, os fornecedores carregam as suas facturas no GSTR-1 nos termos da Secção 37(1) da Lei CGST. Portanto, surge a questão de saber se a restrição contida na Regra 36(4) seria ou não aplicável. Isto não foi especificamente esclarecido pela Circular datada de 11-11-2019.

Outros, pode haver casos em que o fornecedor tenha carregado uma fatura de fornecimento no GSTR-1 dos meses anteriores, digamos, maio de 2019 e o mesmo está refletindo no GSTR-2A do arrendatário para maio de 2019, mas o arrendatário não utilizou a ITC por causa da não recepção da fatura ou das mercadorias naquele mês. Agora, em Outubro de 2019 o contribuinte recebe a factura e dispõe de crédito de IVA suportado no GSTR-3B para o mês de Outubro de 2019. O que acontece nesta situação? Em outras palavras, surge uma pergunta se a frase ‘20% do crédito elegível disponível’ restringe o crédito elegível disponível conforme referido na regra apenas ao montante visível no GSTR 2A para o mês de outubro de 2019?

Outro que tratamento deve ser dado a uma fatura que pertence a um período fiscal anterior, mas é carregada pelo fornecedor na sua devolução do GSTR-1 de outubro de 2019? Uma questão que também deve merecer muita atenção é a de saber se o cálculo de acordo com a regra deve ser feito numa base consolidada para todos os quatro impostos, nomeadamente IGST, CGST, SGST & UTGST ou numa base autónoma para cada tipo de imposto? Se for tomada uma posição favorável ao arrendatário e o cálculo for feito numa base consolidada, então qual seria o rácio em que o crédito de acordo com a Regra 36(4) deve ser utilizado entre as cabeças de imposto?

Passar outra questão antes dos avaliadores no cálculo do crédito elegível é a implicação da recuperação do ITC após a reversão de acordo com a 2ª Provisão para a Secção 16(2) da Lei CGST, i.e. a reversão do ITC no caso do pagamento de valor e imposto não ser feito dentro de um período de 180 dias a partir da data da fatura.

Como pode ser visto, mesmo após a emissão de uma circular esclarecedora as questões que permanecem sem resposta parecem ser abundantes. A implementação prática desta regra parece muito desafiadora e o comércio e a indústria devem se preparar para garantir o cumprimento adequado da regra para evitar incertezas e litígios na medida do possível. O setor também pode apresentar representações apropriadas para destacar os problemas que estão sendo enfrentados e para buscar resoluções apropriadas do governo. Espera-se que o governo, por sua vez, emita mais esclarecimentos detalhados sobre os aspectos práticos da implementação da regra para assegurar uma viagem suave para a indústria, que já parece estar lidando com outras questões entre a economia em desaceleração.