28 Jan 2020

Dacă ar fi să întrebați o persoană obișnuită de pe stradă cine crede că ar trebui să ia decizii în numele unui copil născut în afara căsătoriei, cel mai probabil răspunsul pe care l-ați primi ar fi mama. Răspunsul pare de la sine înțeles.

Cert este că intră în joc o serie întreagă de factori de luat în considerare, de exemplu, dacă mama este aptă din punct de vedere fizic și mental și dacă este capabilă din punct de vedere financiar să aibă grijă de copil. Presupunând că ea este, cum este reglementată poziția tatălui biologic? I se va permite vreodată să ia decizii în numele copilului său, cum ar fi schimbarea numelui de familie al copilului?

Ce spune Legea privind copiii?

Secțiunea 19 din Legea 38 din 2005 privind copiii indică în mod clar că o mamă, indiferent dacă este căsătorită sau necăsătorită, are drepturi și responsabilități depline față de copilul său. În ceea ce privește secțiunea 20, un tată căsătorit are, de asemenea, drepturi și responsabilități depline. Secțiunea 21 reglementează poziția unui tată biologic necăsătorit, stabilind că acesta va avea drepturi părintești automate numai dacă locuiește cu mama într-un parteneriat de viață permanent și, în plus, consimte să fie identificat ca tată. Secțiunea 18 permite ca tații care se află într-o relație de coabitare cu mama să aibă un drept inerent la contact, îngrijire și tutelă.

Drepturile tatălui sunt condiționate

Din aceste dispoziții reiese clar că drepturile tatălui asupra copilului sunt condiționate, deoarece depind de relația sa cu mama. El nu are drepturi părintești automate decât dacă a avut o relație cu mama. Un tată are opțiunea de a solicita, în temeiul secțiunii 2(1) din Legea 86 din 1987 privind tații naturali născuți în afara căsătoriei, dreptul de acces la copil sau dreptul de custodie sau tutelă asupra acestuia.

Notificarea nașterii unui copil născut în afara căsătoriei

Legea 51 din 1992 privind înregistrarea nașterilor și a deceselor se referă la înregistrarea nașterilor și a deceselor. Secțiunea 10 se referă în mod specific la notificarea de naștere a unui copil născut în afara căsătoriei. Aceasta prevede că notificarea se face sub numele de familie al mamei sau, la cererea comună a mamei și a persoanei care recunoaște în scris că este tatăl copilului, sub numele de familie al acestei persoane. Cu toate acestea, de multe ori, copilul va primi numele de familie al mamei.

Schimbarea numelui de familie al copilului

În conformitate cu secțiunea 25(1), este posibil ca o mamă sau un tutore (solicitantul) să solicite directorului general (DG) modificarea numelui de familie al copilului. În cazul în care DG refuză cererea, solicitantul se poate adresa Curții pentru a revizui decizia. Instanțele au arătat că sunt pregătite să anuleze decizia DG dacă sunt prezentate motive suficiente.

De exemplu, în cauza Damon/Dasram 2014 JDR 2708 (FB), o mamă a solicitat instanței un ordin obligatoriu împotriva DG pentru a schimba numele de familie al copilului cu cel al ei. Copilul avea numele de familie al tatălui său, ceea ce însemna că tatăl trebuia să consimtă la orice lucru pe care copilul dorea să îl facă. Tatăl a refuzat să-și dea consimțământul pentru ca copilul să solicite o viză. Instanța a acordat ordinul pe motiv că consimțământul tatălui a fost refuzat în mod nejustificat.

Secțiunea 25(2) face posibil ca tatăl biologic să solicite modificarea numelui de familie al copilului în cel al DG. Cu toate acestea, el trebuie să prezinte motive „bune și suficiente” pentru o astfel de modificare. DG are deplina putere discreționară de a aproba cererea.

Legea sud-africană se pronunță întotdeauna în interesul superior al copilului

Din această dispoziție s-ar părea că tatăl are posibilitatea de a depune cererea fără consimțământul mamei. Este aceasta intenția legiuitorului? Ce s-ar întâmpla dacă ea ar fi împotrivă? S-ar părea că acest lucru ar încălca drepturile mamei. În cele din urmă, DG va lua în considerare un astfel de factor și îl va cântări și pune în balanță cu motivele furnizate de tată. Nu există un răspuns clar dacă o astfel de cerere va fi acceptată sau nu. Cu toate acestea, DG trebuie să se asigure că decizia sa este în interesul superior al copilului, astfel cum prevede secțiunea 28 alineatul (2) din Constituția Africii de Sud.

Ce spun instanțele?

În cauza LJ v TB 2013 JDR 1234 (GNP), instanța a trebuit să se pronunțe cu privire la întrebarea dacă un tată (reclamantul) al unui copil născut în afara căsătoriei putea sau nu să solicite Înaltei Curți să schimbe numele de familie al copilului (care era cel al mamei). Mama (pârâtul) și-a refuzat consimțământul.

Prima întrebare pe care Curtea a trebuit să o abordeze a fost dacă avea competența de a se pronunța în această chestiune. Înalta Curte are o competență inerentă. În termeni simpli, aceasta înseamnă că instanța poate judeca orice chestiune care îi este prezentată. Cu toate acestea, competența inerentă poate fi limitată în anumite cazuri. Nu uitați că Înalta Curte este tutorele superior al tuturor copiilor, ceea ce înseamnă că se asigură că interesele superioare ale unui copil sunt luate în considerare. În acest caz, judecătorul a constatat că jurisdicția Curții a fost limitată din motivul că statutul se referă în mod specific la DG. Dacă intenția legiuitorului ar fi fost ca instanța să fie în măsură să se pronunțe în această privință, atunci legiuitorul ar fi precizat acest lucru în mod clar. Prin urmare, Curtea nu a luat în considerare fondul cererii tatălui.

Dacă Curtea ar fi constatat că este competentă, care ar fi fost posibilul rezultat al chestiunii? S-ar putea susține că ar trebui să se aplice același test ca în cauza Damon/Dasram menționată mai sus, și anume dacă consimțământul a fost sau nu refuzat și, în plus, dacă a fost sau nu refuzat în mod nerezonabil?

Singura diferență aici este că tatăl necăsătorit nu are drepturi părintești automate și, ca atare, mama are dreptul de a refuza consimțământul. În cazul în care tatăl depune o cerere în temeiul articolului 25 alineatul (2) și DG refuză cererea, tatăl ar putea, probabil, să se adreseze Curții pentru o revizuire. Abia atunci Curtea va fi în măsură să facă o constatare în această privință.

Spuneți-vă la un expert în dreptul familiei

În concluzie, DG are puterea discreționară de a lua o decizie care se va baza pe toate circumstanțele, luând în considerare dacă consimțământul a fost sau nu reținut în mod nerezonabil. În cele din urmă, orice decizie care va prejudicia copilul va fi susceptibilă de revizuire. Prin urmare, nu este vorba despre ceea ce doresc părinții, ci mai degrabă dacă este în interesul superior al copilului.

Echipa noastră de drept al familiei este expertă în toate chestiunile de drept care afectează familia și copilul și acționează întotdeauna în interesul superior al copilului. Pentru ajutor în ceea ce privește litigiile privind îngrijirea și contactul, planurile și acordurile parentale sau drepturile părintești și accesul la copii, vă rugăm să contactați echipa noastră experimentată.

Vezi și:

• Bunicii și întreținerea copilului – Există o obligație?
• Custodia sau îngrijirea copiilor
• Partenerul necăsătorit primește pensie de întreținere – hotărâre judecătorească

(Acest articol este furnizat doar în scop informativ și nu în scopul de a oferi consultanță juridică. Pentru mai multe informații pe această temă, vă rugăm să contactați autorul/autorii sau furnizorul relevant).