Foreign Income & Contribuintes

A Receita Federal emitiu procedimentos atualizados no Rev. Proc. 2014-47 (lançado e em vigor a partir de 8 de agosto de 2014) para a “retenção de sociedades estrangeiras” (WPs) e “retenção de trusts estrangeiros” (WTs) que optam por assumir certas responsabilidades fiscais americanas com retenção na fonte. Esta orientação exigia que os WPs e WTs existentes renovassem seu status junto ao IRS até 31 de agosto de 2014, para que seus acordos fossem efetivos a partir de 30 de junho de 2014. WPs e WTs com uma renovação aprovada pela Receita Federal após 31 de agosto de 2014, terão um acordo WP ou WT em vigor a partir da data em que a renovação for aprovada.

Os acordos revistos coordenam as regras existentes para os WPs e WTs com Lei de Cumprimento Fiscal de Contas Estrangeiras (FATCA) com retenção na fonte ao abrigo das Secs. 1471 e 1472 e fazem as seguintes alterações notáveis às orientações existentes:

• Como previsto pelos regulamentos, um WP ou WT assumirá as responsabilidades primárias de retenção na fonte da FATCA na mesma medida em que actualmente assume as responsabilidades primárias de retenção na fonte ao abrigo da lei pré-FATCA.
• Na medida em que um WP ou WT que não seja uma instituição financeira dos EUA, uma instituição financeira dos EUA ou uma instituição financeira que actue através de uma sucursal dos EUA efectue relatórios ao nível da conta sobre os parceiros/beneficiários dos EUA segundo as regras FATCA, o WP/WT deixará de ser obrigado a efectuar relatórios de nível de pagamento no Formulário 1099 e retenção de segurança relativamente a esses parceiros/beneficiários dos EUA.
• Em alguns casos, um PT ou GT pode agora assumir responsabilidades primárias de retenção em relação a um parceiro/beneficiário que seja ele próprio uma parceria ou fideicomisso estrangeiro. Anteriormente, um WP ou WT não o podia fazer e tinha de passar a documentação fiscal de retenção na fonte para os parceiros/beneficiários “indirectos” de tal parceria ou fideicomisso ao seu agente de retenção, com duas excepções limitadas.
• Um WP ou WT localizado numa jurisdição onde o IRS aprovou as regras locais de “conheça o seu cliente” (KYC) pode agora utilizar a documentação KYC para estabelecer o estatuto dos seus parceiros/beneficiários da mesma forma que um intermediário qualificado (QI) nessa jurisdição o pode fazer. Anteriormente os WPs e WTs só podiam utilizar formulários do IRS para documentar os seus parceiros/beneficiários e não estavam autorizados a utilizar a documentação KYC.
• WPs e WTs não terão mais que ser examinados periodicamente por auditores externos para demonstrar o cumprimento dos seus acordos, mas em vez disso terão que adoptar programas de conformidade internos semelhantes aos exigidos aos QIs (incluindo a exigência de uma revisão externa periódica).
• Todos os acordos WP/WT expirarão periodicamente e terão de ser renovados.

Contexto

As pessoas dos EUA que fazem pagamentos a pessoas de fora dos EUA de juros, dividendos e outros rendimentos (excluindo ganhos de capital) devem reter um imposto de 30% nos termos dos Secs. 1441 e 1442. As isenções e taxas reduzidas estão disponíveis, mas geralmente exigem que o proprietário beneficiário documente o seu direito à isenção na versão apropriada do Formulário W-8. Tais pagamentos geralmente devem ser reportados ao IRS no Formulário 1042-S, Rendimento de Origem Estrangeira Sujeito a Retenção, mesmo que o pagamento esteja isento de retenção na fonte. Estas regras são geralmente conhecidas como as regras do capítulo 3.

Pessoas dos EUA que fazem pagamentos a pessoas dos EUA (que não sejam certos “beneficiários isentos”) de juros, dividendos e outros rendimentos de qualquer fonte, incluindo rendimentos brutos da venda de títulos, devem reportar os pagamentos ao IRS na versão apropriada do Formulário 1099. Se um pagamento estiver sujeito a relatório no Formulário 1099, o pagador dos EUA deve também efectuar uma retenção de segurança de 28% ao abrigo do Sec. 3406 se o beneficiário do pagamento dos EUA não tiver fornecido o seu número de identificação de contribuinte no Formulário W-9, Pedido de Número de Identificação Contribuinte e Certificação, e em certas outras situações. Estas regras são geralmente conhecidas como as regras do capítulo 61.

Ordinariamente, uma parceria estrangeira, trust simples estrangeiro, ou grantor trust estrangeiro é examinado para fins do capítulo 3 e do capítulo 61. (Um fideicomisso complexo estrangeiro é opaco para estes fins fiscais.) Tal entidade estrangeira deve passar a documentação do imposto retido na fonte de seus parceiros/beneficiários (isto é, o Formulário W-9 para pessoas/entidades norte-americanas e a versão apropriada do Formulário W-8 para pessoas e entidades não norte-americanas) ao seu pagador a montante. O pagador a montante deve então executar o capítulo 3 e o capítulo 61 como se os parceiros/beneficiários da parceria/sociedade estrangeira fossem os clientes directos do pagador a montante. Lidar com esses clientes indiretos pode ser oneroso para um pagador a montante, especialmente se as alocações forem complexas ou não puderem ser determinadas até o final do ano. Em alguns casos pode ser ilegal, de acordo com a lei local, que uma parceria/truste estrangeira divulgue informações sobre seus parceiros/beneficiários sem seu consentimento.

Desde 2003, a Receita Federal permitiu que certas parcerias estrangeiras, trusts simples estrangeiros, e trusts de outorgantes estrangeiros se tornassem WPs/WTs e assumissem o capítulo 3 e o capítulo 61, relatando/restringindo com relação a certos parceiros/beneficiários. (Na medida em que um PT ou GT deve efectuar a retenção ao abrigo do capítulo 3 ou capítulo 61, deve efectuar a retenção por si próprio e não pode solicitar a um pagador a montante que efectue a retenção em seu lugar. Em outras palavras, um WP/WT deve assumir responsabilidades “primárias” na retenção). Na medida em que um WP/WT o faz, não tem de passar através da documentação do parceiro/beneficiário para os pagadores a montante. Em alguns casos, um WP/WT pode relatar informações sobre parceiros/beneficiários não-americanos no Formulário 1042-S de forma conjunta ao IRS, em vez de divulgar cada um deles nos Formulários individuais 1042-S.

Duas exceções permitiram que um WP/WT assumisse o capítulo 3/chapítulo 61 responsabilidades com relação aos parceiros/beneficiários indiretos de uma entidade de fluxo. A primeira foi se o WP/WT e a entidade de fluxo contínuo concordassem em tratar a conta da entidade de fluxo contínuo como uma conta conjunta para fins de relatório e retenção (a opção de conta conjunta). A segunda foi se a entidade de fluxo concordou em agir como um agente do WP/WT para determinados fins (a opção agência).

As disposições FATCA dos Secs. 1471-1474 (também referidas como as regras do capítulo 4) prevêem a imposição de um imposto com retenção na fonte de 30% sobre determinados EUA.pagamentos na fonte a qualquer instituição financeira estrangeira (FFI), a menos que a FFI (1) concorde com o IRS em realizar as devidas diligências, relatórios e retenção na fonte relativamente a contas detidas por certas pessoas/entidades norte-americanas e entidades estrangeiras detidas pelos EUA (uma FFI participante, ou PFFI), ou (2) cumpra as disposições de um acordo intergovernamental (IGA) entre a jurisdição onde está localizada e os Estados Unidos (uma FFI IGA). O relatório é feito conta a conta no Formulário 8966, Relatório FATCA. O imposto retido na fonte também se aplica a tais pagamentos a uma entidade não americana que não seja uma FFI (entidade estrangeira não financeira, ou NFFE), a menos que a NFFE certifique que não possui 10% de acionistas americanos ou os identifique. Neste último caso, o pagador relataria os pagamentos no Formulário 8966.

A orientação sob FATCA previa que os procedimentos WP e WT seriam mantidos de forma modificada e integrados com a FATCA.

Rev. Proc. 2014-47

Rev. Proc. 2014-47 fornece o texto dos novos acordos que os WPs e WTs celebrarão com o IRS e substitui a orientação anterior (Rev. Proc. 2003-64, conforme emendado pela Rev. Proc. 2004-21 e Rev. Proc. 2005-77). Rev. Proc. 2014-47 prevê que todos os acordos WP e WT existentes foram encerrados em 30 de junho de 2014 e devem ser renovados, embora um WP/WT existente que teve sua aplicação para renovar seu acordo aprovada até 31 de agosto de 2014, tenha sido tratado como um WP/WT para todo o ano de 2014.

Uma parceria/truste estrangeira pode se tornar um WP/WT se for um PFFI, IGA FFI, ou NFFE. Uma parceria/trust estrangeira que é considerada em conformidade com a FATCA porque é uma “FFI registrada considerada em conformidade” também pode se tornar uma WP/WT. Finalmente, um fundo de aposentadoria que é tratado como uma “FFI isenta” sob os regulamentos ou uma IGA pode se tornar um WP/WT. Um PT/WP/WT que não seja um fundo de aposentadoria é responsável por realizar as devidas diligências, relatórios e retenção em relação aos seus parceiros/beneficiários, na mesma medida em que o faz atualmente sob o capítulo 3. (Um fundo de aposentadoria que se torna um WP/WT não tem tais responsabilidades.)

Em uma mudança da lei anterior, um WP/WT pode, mas não é obrigado a, optar por assumir as responsabilidades do capítulo 3 e do capítulo 4 para qualquer parceiro/beneficiário que seja uma parceria ou trust e os parceiros/beneficiários indiretos associados, a menos que a parceria ou trust tenha um parceiro/beneficiário que esteja sujeito a relatórios nos termos do capítulo 61. Isso se soma às opções de conta e agência conjuntas de direito anterior para parceiros/beneficiários indiretos, que permanecem disponíveis.

As responsabilidades do capítulo 4 do WP/WT são coordenadas com as responsabilidades existentes do capítulo 3 do WP/WT, da mesma forma que são para outras entidades. As quantias que um PT/WT retém ao abrigo do capítulo 4 podem ser creditadas contra qualquer quantia que o PT/WT deve reter ao abrigo do capítulo 3. Um PT/WT pode combinar o capítulo 3 e o capítulo 4 reportando no mesmo Formulário 1042-S. Além disso, como com outras entidades, se um WP/WT que não seja uma entidade americana, uma filial de uma entidade americana, ou uma entidade estrangeira controlada pelos EUA reporta uma conta americana no Formulário 8966, o WP/WT não tem mais responsabilidades no capítulo 61 para com a conta. (Os regulamentos fornecem uma opção para outras entidades que não WPs e WTs para eleger fora das responsabilidades do capítulo 4 e para uma versão expandida das responsabilidades do capítulo 61.)

Como sob a lei anterior, um WP/WT deve obter documentação válida de todos os seus parceiros/beneficiários, ou então o acordo será automaticamente rescindido (a menos que o erro seja adequadamente curado). De acordo com a lei anterior, todos os parceiros/beneficiários tinham de ser documentados com formulários W-8/W-9. Numa alteração da lei anterior, um WP/WT localizado numa jurisdição com regras KYC que tenham sido aprovadas pelo IRS pode utilizar documentação KYC aprovada em vez de formulários IRS para documentar determinados clientes. (No passado, o uso da documentação KYC estava disponível apenas para intermediários que eram intermediários qualificados, sob regras que não são discutidas aqui). Uma lista de jurisdições com regras KYC que o IRS aprovou está disponível em www.irs.gov.)

De acordo com a lei anterior, a conformidade dos WPs/WTs tinha de ser verificada por uma auditoria realizada por um auditor externo e o relatório de auditoria era submetido ao IRS para aprovação. Os GTs/TWTs que tinham optado por realizar o relatório do capítulo 3 numa base conjunta eram obrigados a obter uma auditoria baseada num cronograma. Outros GTs/TWTs não eram obrigados a obter uma auditoria, a menos que a Receita Federal solicitasse especificamente uma auditoria. O novo acordo elimina a exigência da auditoria anterior. Em vez disso, cada WP/WT deve designar um responsável e implementar um programa de conformidade. O oficial responsável deve fazer certificações periódicas à Receita Federal de que o WP/WT cumpre com suas obrigações nos termos do acordo. O WP/WT deve obter uma revisão periódica por um consultor externo (que não precisa ser um auditor) ou pela função de auditoria interna da entidade antes de fazer as certificações periódicas. Os resultados desta revisão periódica não devem ser submetidos automaticamente ao IRS. No entanto, a Receita Federal pode solicitar a revisão dos resultados da revisão periódica e fazer outras consultas, se assim o entender.

Embora as informações solicitadas no âmbito da revisão periódica no novo acordo WP/WT sejam extensas, este também era o caso da auditoria externa no âmbito do antigo acordo. A Receita Federal emitiu orientações sob o antigo acordo de que apenas certos assuntos precisavam ser examinados como parte da auditoria, a menos que a Receita Federal solicitasse o contrário. Não se sabe se a Receita Federal terá uma regra semelhante, segundo a qual a revisão periódica precisa examinar apenas certos assuntos, a menos que a Receita Federal solicite o contrário.

De acordo com a orientação anterior, um acordo WP/WT continuou em vigor indefinidamente, a menos que a WP/WT tenha optado por relatar os pagamentos a parceiros estrangeiros no Formulário 1042-S, em conjunto. No último caso, um WP/WT poderia escolher entre um acordo renovável com um prazo inicial de seis anos e um acordo não renovável com um prazo de até 15 anos. Todos os acordos novos ou renovados sob a nova orientação expiram no final de 2016 e podem ser renovados.

Implicações

As disposições que coordenam as regras do GT/WP/WT com o capítulo 4 são consistentes com as disposições dos regulamentos e outras orientações anteriormente emitidas. Não é possível avaliar todas as implicações do novo regime de conformidade, que é semelhante ao prescrito para as perguntas e respostas, até que o IRS emita orientações adicionais.

Nos primeiros anos do regime WP/WT, o regime WP foi pouco utilizado, e o regime WT quase nunca foi utilizado. Há evidências anedóticas de que o regime WP se tornou mais popular posteriormente. As alterações ao novo acordo podem tornar o estatuto de WP/WT mais popular, uma vez que afrouxam as restrições sobre quando um WP/WT pode assumir a responsabilidade do capítulo 3, capítulo 4 e capítulo 61 em relação a parceiros/beneficiários indirectos e permitir aos WPs/WTs em certas jurisdições documentar parceiros/beneficiários com documentação KYC aprovada. (O IRS ocasionalmente estava disposto a permitir ambos sob o antigo acordo, mas cada acordo WP/WT tinha de ser especialmente negociado). Resta saber se estas novas regras tornarão o estatuto de WP/WT mais atraente do que no passado.

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EditorNotes

Michael Dell é sócio da Ernst & Young LLP em Washington.

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