Em poucas horas de tomada de posse, o Presidente Joe Biden ordenou efectivamente que as bolsas de estudo de desporto e de atletismo femininas fossem co-edidas.

Na quarta-feira, o presidente assinou uma Ordem Executiva que “se baseia na decisão da Suprema Corte dos EUA em Bostock v. Clayton County (2020)”, que proíbe os empregadores de discriminar com base na identidade de gênero ou status transgênero. A ordem exige que o governo federal aplique a decisão da Corte a todas as leis federais antidiscriminação – incluindo o Título IX, o estatuto de 1972 que proíbe a discriminação sexual na educação, incluindo o atletismo.

Título VII da Lei de Direitos Civis de 1964 proíbe os empregadores de discriminar “por causa do sexo”. Mas o estatuto não menciona a identidade de género ou o estatuto de transgénero. Em um parecer do Juiz Neil Gorsuch, a Suprema Corte de Bostock confirmou que o estatuto se refere apenas ao sexo biológico. Gorsuch argumentou, no entanto, que a discriminação com base na identidade de gênero é uma forma de discriminação “sexual”, porque o status de uma pessoa transgênero só pode ser definido em relação ao seu sexo biológico ao nascer.

Prior to Bostock, os tribunais interpretaram a lei federal de discriminação sexual como proibindo as políticas que favorecem um sexo em detrimento do outro – não como proibindo todas as políticas que separam ou distinguem entre homens e mulheres com base em diferenças biológicas. Assim, enquanto o Título IX determina que as escolas tratem os atletas do sexo masculino e feminino igualmente, os regulamentos que implementam o estatuto permitem a separação dos sexos para fins de competição atlética.

Em um amicus apresentado em agosto de 2019, a IWF advertiu a Suprema Corte que uma decisão ampla a favor da funcionária transexual poderia ter repercussões potencialmente desastrosas para as atletas do sexo feminino.

Embora alguns defensores do esporte feminino esperassem que a decisão do Bostock fosse interpretada de forma restrita para se aplicar apenas à discriminação no local de trabalho, a ordem Biden obriga os órgãos federais a aplicar a decisão da Corte de forma transversal.

Bostock estabeleceu um mas para teste no qual um empregador pode ser considerado responsável pela discriminação a qualquer momento que os fatores sexuais de um empregado em uma decisão. Aplicar este teste às escolas significa que os treinadores não podem considerar o sexo do jogador para determinar se ele faz a equipa. Sob tal abordagem, as escolas serão forçadas a permitir que mulheres transgénero (que nasceram masculinas) façam o teste e concorram em equipas desportivas femininas. Mas, mais significativo, elas podem ser forçadas a permitir que atletas masculinos que não são bons o suficiente para competir na equipe masculina experimentem para a equipe feminina.

Compor exemplo, um aluno do sexo masculino não consegue entrar para a equipe de lacrosse da faculdade masculina, mas depois tenta entrar para a equipe feminina e demonstra que é melhor jogador do que qualquer uma das jogadoras. Ou suponha que um estudante masculino queira jogar no time de hóquei de campo da sua faculdade. Sob o raciocínio em Bostock, os treinadores destas equipas não podem negar lugares na lista de jogadores masculinos atléticos superiores (que a maioria deles será) simplesmente porque são homens.

Então o que impede um estudante masculino, armado com a nova ordem, de reivindicar o direito de tentar uma vaga numa equipa feminina (e, potencialmente, uma bolsa de estudos atlética)? Absolutamente nada.

E como uma escola não pode separar atletas em equipes masculinas e femininas sem considerar o sexo dos participantes, a ordem de Biden aplicando Bostock ao Título IX levanta questões sobre se as escolas serão capazes de oferecer equipes de sexo único.

Tudo isto, claro, mina o próprio propósito do Título IX, que era o de expandir as oportunidades educacionais para as mulheres. Mas se alcançar a neutralidade total de gênero significa que algumas atletas do sexo feminino vão perder, acho que esse é um preço que o Presidente Biden está disposto a pagar.